🗊Презентация Коммерческая концессия Глава 54 ГК РФ

Тема м3т7 Коммерческая концессия Глава 54 ГК РФ

Оглавление Понятие, юридическая характеристика и элементы договора коммерческой концессии Содержание договора коммерческой концессии и особенности ответственности по договору Специальные вопросы .

Понятие, юридическая характеристика и элементы договора коммерческой концессии .

Концессия – 1 (энциклопедия, общие сведения) Концессия (от лат. concessio — разрешение, уступка) — форма договора о передаче в пользование комплекса исключительных прав, принадлежащих правообладателю. Передача в концессию осуществляется на возмездной основе на определенный срок или без указания срока. Предметом договора может быть передача прав на эксплуатацию природных ресурсов, предприятий, оборудования и иных прав, в том числе на использование фирменного наименования и (или) коммерческого обозначения, охраняемой коммерческой информации, товарных знаков, знаков обслуживания и т. п. Выплата вознаграждения может осуществляться в виде разовых (паушальных) или периодических (роялти) платежей, процентов от выручки, наценки на оптовую цену товаров или в иной форме, установленной договором.

Концессия - 2 Концессия, концессионное соглашение — форма государственно-частного партнёрства, вовлечение «частного сектора» в эффективное управление государственной собственностью или в оказании услуг, обычно оказываемых государством, на взаимовыгодных условиях. Примеры: частный нотариат, ИП на таможне, арбитражный управляющий. МОЖНО РАЗЛИЧАТЬ: публично-правовую и частно-правовую (в т.ч. коммерческую) концессию

Франчайзинг – коммерческая концессия Франчайзинг - смешанная форма крупного и мелкого предпринимательства, при которой крупные корпорации, "родительские" компании (франчайзеры) заключают договор с мелкими фирмами, "дочерними" компаниями, бизнесменами (франчайзи) на право, привилегию действовать от имени франчайзера. При этом мелкая фирма обязана осуществлять свой бизнес только в форме, предписанной "родительской" фирмой, в течение определенного времени и в определенном месте. В свою очередь франчайзер обязуется снабжать франчайзи товарами, технологией, оказывать всяческое содействие в бизнесе. Райзберг Б.А., Лозовский Л.Ш., Стародубцева Е.Б. "Современный экономический словарь" (ИНФРА-М, 2006)

Понятие договора коммерческой концессии – п.1 статьи 1027 По договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау).

Юридическая характеристика договора Договор консенсуальный, двусторонне обязывающий, возмездный, ++++++++++++++++++++++++ срочный или бессрочный характерен исключительно для сферы хозяйственной деятельности К договору коммерческой концессии субсидиарно применяются правила о лицензионном договоре (п.4 ст.1027, Раздел 7 ГК)

Стороны – п.3 ст. 1027 Сторонами могут быть коммерческие организации и граждане, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей. Вопрос о некоммерческих организациях, которые «могут осуществлять приносящую доход деятельность, если это предусмотрено их уставами, лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых они созданы, и если это соответствует таким целям».

Предмет договора – пункты 1,2 статьи 1027 Предмет – предоставление сложного объекта, в том числе, комплекса исключительных прав, деловой репутации и коммерческого опыта правообладателя - в определенном объеме (в частности, с установлением минимального и (или) максимального объема использования), - с указанием или без указания территории использования применительно к определенной сфере предпринимательской деятельности (продаже товаров, полученных от правообладателя или произведенных пользователем, осуществлению иной торговой деятельности, выполнению работ, оказанию услуг).

Исключительное право - 1 (из части 4 ГК РФ) На результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации) признаются интеллектуальные права, которые включают: исключительное право, являющееся имущественным правом, а в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, также личные неимущественные права и иные права (право следования, право доступа и другие). .

Исключительное право = 2 понятие из 4 части ГК (статьи 1226-1229) Исключительное право — совокупность принадлежащих правообладателю (гражданину или юридическому лицу) прав на использование по своему усмотрению любым не противоречащим закону способом результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации, и на запрещение или разрешение такого использования другими лицами. Правообладатель может распоряжаться исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (статья 1233), если ГК РФ не предусмотрено иное.

Форма и государственная регистрация - 1028 Форма договора письменная. Несоблюдение влечет его недействительность (ничтожность). Предоставление права использования в предпринимательской деятельности пользователя комплекса исключительных прав по договору коммерческой концессии подлежит госрегистрации в ФОИВ и по интеллектуальной собственности. При несоблюдении требования о государственной регистрации предоставление права использования считается несостоявшимся. Изменение и расторжение договора подлежат госрегистрации в порядке, установленном пунктом 2 статьи 1028 ГК. (ст.ст. 1036, 1037 ГК)

Срок договора – существенным условием не является Договор заключается на определенный срок или без указания срока (п.1 ст. 1027) Различные правовые последствия Например, каждая из сторон договора, заключенного без указания срока его действия, во всякое время вправе отказаться от договора, уведомив об этом другую сторону за шесть месяцев, если договором не предусмотрен более продолжительный срок (часть 1 п.1 ст. 1037). Возможность одностороннего отказа от срочного договора при наличии оговорки об отступном (часть п.1 ст.1037)

Цена договора – существенное условие, ст. 1027 Ссылка на возможность применения п.3 ст. 424 ГК РФ отсутствует, следовательно, размер и форма вознаграждения правообладателя – существенные условие. Ст. 1030: Вознаграждение по договору коммерческой концессии может выплачиваться пользователем правообладателю в форме фиксированных разовых и (или) периодических платежей, отчислений от выручки, наценки на оптовую цену товаров, передаваемых правообладателем для перепродажи, или в иной форме, предусмотренной договором.

2. Содержание договора коммерческой концессии и особенности ответственности по договору .

Правообладатель обязан (императивно, п.1 ст.1031): передать пользователю техническую и коммерческую документацию и предоставить иную информацию, необходимую пользователю для осуществления прав, предоставленных ему по договору коммерческой концессии, а также проинструктировать пользователя и его работников по вопросам, связанным с осуществлением этих прав. (суть франчайзинга)

Правообладатель обязан (диспозитивно, п.2 ст.1031) - обеспечить государственную регистрацию предоставления права использования комплекса принадлежащих правообладателю исключительных прав (пункт 2 статьи 1028); - оказывать пользователю постоянное техническое и консультативное содействие, включая содействие в обучении и повышении квалификации работников; контролировать качество товаров (работ, услуг), производимых (выполняемых, оказываемых) пользователем на основании договора коммерческой концессии.

Обязанности пользователя – ст.1032 – 1-2 С учетом характера и особенностей деятельности пользователь обязан: использовать при осуществлении предусмотренной договором деятельности коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания или иное средство индивидуализации правообладателя указанным в договоре образом; обеспечивать соответствие качества производимых им на основе договора товаров, выполняемых работ, оказываемых услуг качеству аналогичных товаров, работ или услуг, производимых, выполняемых или оказываемых непосредственно правообладателем;

Обязанности пользователя – ст.1032 – 3-4 С учетом характера и особенностей деятельности пользователь обязан: 3) соблюдать инструкции и указания правообладателя, направленные на обеспечение соответствия характера, способов и условий использования комплекса исключительных прав тому, как он используется правообладателем, в том числе указания, касающиеся внешнего и внутреннего оформления коммерческих помещений, используемых пользователем при осуществлении предоставленных ему по договору прав; 4) оказывать покупателям (заказчикам) все дополнительные услуги, на которые они могли бы рассчитывать, приобретая (заказывая) товар (работу, услугу) непосредственно у правообладателя;

Обязанности пользователя – ст.1032 – 5-7 С учетом характера и особенностей деятельности пользователь обязан: 5) не разглашать секреты производства (ноу-хау) правообладателя и другую полученную от него конфиденциальную коммерческую информацию; 6) (диспозитивно) предоставить оговоренное количество субконцессий; 7) информировать покупателей (заказчиков) наиболее очевидным для них способом о том, что он использует коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания или иное средство индивидуализации в силу договора коммерческой концессии.

Ограничения прав сторон – ст.1033 – 1-2 Договором могут быть предусмотрены: обязательство правообладателя не предоставлять другим лицам аналогичные комплексы исключительных прав для их использования на закрепленной за пользователем территории либо воздерживаться от собственной аналогичной деятельности на этой территории; обязательство пользователя не конкурировать с правообладателем на территории, на которую распространяется действие договора коммерческой концессии в отношении предпринимательской деятельности, осуществляемой пользователем с использованием принадлежащих правообладателю исключительных прав;

Ограничения прав сторон – 1033 – 3-4 Договором могут быть предусмотрены: обязательство пользователя реализовывать, в том числе перепродавать, произведенные и (или) закупленные товары, выполнять работы или оказывать услуги с использованием принадлежащих правообладателю исключительных прав по установленным правообладателем ценам, обязательство пользователя не осуществлять реализацию аналогичных товаров, выполнение аналогичных работ или оказание аналогичных услуг с использованием товарных знаков или коммерческих обозначений других правообладателей;

Ограничения прав сторон – 1033 – 5-7 Договором могут быть предусмотрены: отказ пользователя от получения по договорам коммерческой концессии аналогичных прав у конкурентов (потенциальных конкурентов) правообладателя; обязательство пользователя «реализовывать товары, работы, услуги» исключительно в пределах определенной территории; обязательство пользователя согласовывать с правообладателем место расположения коммерческих помещений, используемых при осуществлении предоставленных по договору исключительных прав, а также их внешнее и внутреннее оформление.

Ответственность, особенности (ст.1034 = Ответственность правообладателя по требованиям, предъявляемым к пользователю Правообладатель несет субсидиарную ответственность по предъявляемым к пользователю требованиям о несоответствии качества товаров (работ, услуг), продаваемых (выполняемых, оказываемых) пользователем по договору коммерческой концессии. По требованиям, предъявляемым к пользователю как изготовителю продукции (товаров) правообладателя, правообладатель отвечает солидарно с пользователем.

3. Специальные вопросы по договору коммерческой концессии .

Статья 1029. Коммерческая субконцессия – 1 (из 3) (характерно для франчайзинга) Договором коммерческой концессии может быть предусмотрено право пользователя разрешать другим лицам использование предоставленного ему комплекса исключительных прав или части этого комплекса на условиях субконцессии, согласованных им с правообладателем либо определенных в договоре коммерческой концессии. В договоре может быть предусмотрена обязанность пользователя предоставить в течение определенного срока определенному числу лиц право пользования указанными правами на условиях субконцессии. Договор коммерческой субконцессии не может быть заключен на более длительный срок, чем договор коммерческой концессии

Статья 1029. Коммерческая субконцессия – 2 (характерно для франчайзинга) 2. Если договор коммерческой концессии является недействительным, недействительны и заключенные на основании его договоры коммерческой субконцессии. 3. Если иное не предусмотрено договором коммерческой концессии, заключенным на срок, при его досрочном прекращении правА и обязанности вторичного правообладателя по договору коммерческой субконцессии (пользователя по договору коммерческой концессии) переходят к правообладателю, если он не откажется от принятия на себя прав и обязанностей по этому договору. Это правило (переход прав вторичного правообладателя к правообладателю по договору) соответственно применяется при расторжении договора коммерческой концессии, заключенного без указания срока.

Статья 1029. Коммерческая субконцессия – 3 (характерно для франчайзинга) 4. Пользователь несет субсидиарную ответственность за вред, причиненный правообладателю действиями вторичных пользователей, если иное не предусмотрено договором коммерческой концессии. 5. К договору коммерческой субконцессии применяются предусмотренные главой 54 ГК РФ правила о договоре коммерческой концессии, если иное не вытекает из особенностей субконцессии.

Преимущественное право пользователя на заключение договора на новый срок (ст. 1035) 1. Пользователь, надлежащим образом исполнявший свои обязанности, по истечении срока договора имеет преимущественное право на заключение договора на новый срок. При заключении договора на новый срок условия договора могут быть изменены по соглашению сторон. 2. Если правообладатель отказал пользователю, но в течение года заключил с другим лицом, по которому предоставлены те же права, на тех же условиях, пользователь вправе потребовать по своему выбору в суде перевода на себя прав и обязанностей по заключенному договору и возмещения убытков, или только возмещения таких убытков. (сходство с п.1 ст. 621 ГК РФ)

Прекращение договора (ст. 1037) – 1 (из4) 1. Каждая из сторон договора, заключенного без указания срока его действия, во всякое время вправе отказаться от договора, уведомив об этом другую сторону за шесть месяцев, если договором не предусмотрен более продолжительный срок. Каждая из сторон договора заключенного на определенный срок или без указания срока его действия, во всякое время вправе отказаться от договора, уведомив об этом другую сторону не позднее чем за тридцать дней, если договором предусмотрена возможность его прекращения уплатой денежной суммы, установленной в качестве отступного.

Прекращение договора (ст. 1037) - 2 Правообладатель вправе отказаться от исполнения договора полностью или частично в случае (п.1.1 ст. 1037): нарушения пользователем условий договора о качестве производимых товаров, выполняемых работ, оказываемых услуг; грубого нарушения пользователем инструкций и указаний правообладателя, направленных на обеспечение соответствия условиям договора характера, способов и условий использования предоставленного комплекса исключительных прав; нарушения пользователем обязанности выплатить правообладателю вознаграждение в установленный договором срок.

Прекращение договора (ст. 1037) - 3 Процедура и условия одностороннего отказа правообладателя (п.1.1 ст.1037) … Односторонний отказ правообладателя от исполнения договора возможен в случае, если пользователь после направления ему правообладателем письменного требования об устранении нарушения не устранил его в разумный срок или вновь совершил такое нарушение в течение одного года с даты направления ему указанного требования.

Прекращение договора (п.3,4 ст. 1037) - 4 договор коммерческой концессии прекращается: в случае прекращения принадлежащего правообладателю права на товарный знак, знак обслуживания или на коммерческое обозначение, когда такое право входит в комплекс исключительных прав, и если не произведена замена прекратившегося права новым аналогичным правом. при объявлении правообладателя или пользователя несостоятельным (банкротом)

Сохранение договора в силе при перемене сторон – ст. 1038 Переход к другому лицу -либо права, входящего в предоставленный пользователю комплекс, не является основанием для изменения или расторжения договора. Новый правообладатель становится стороной договора (в соответствующей части). В случае смерти правообладателя его права и обязанности переходят к наследнику при условии, что он зарегистрирован или в течение шести месяцев со дня открытия наследства зарегистрируется в качестве ИП. В противном случае договор прекращается. Реализация статуса умершего правообладателя до принятия наследником прав и обязанностей или до регистрации наследника в качестве ИП осуществляются управляющим, назначаемым нотариусом.

Последствия изменения коммерческого обозначения - 1039 В случае изменения правообладателем коммерческого обозначения, входящего в комплекс исключительных прав, предоставленных пользователю по договору, этот договор продолжает действовать в отношении нового коммерческого обозначения правообладателя, если пользователь не потребует расторжение договора и возмещение убытков. В случае продолжения действия договора пользователь вправе потребовать соразмерного уменьшения причитающегося правообладателю вознаграждения.

Последствия прекращения исключительного права – ст. 1040 Если в период действия договора исключительное право (кроме права на товарный знак, знак обслуживания или коммерческое обозначение) прекратилось по какому-либо основанию, договор коммерческой концессии продолжает действовать, за исключением положений, относящихся к прекратившемуся праву, а пользователь, если иное не предусмотрено договором, вправе потребовать соразмерного уменьшения причитающегося правообладателю вознаграждения. В отношении ТЗ, ЗО и КО действуют особые правила. Если нет замены прекращенного объекта права, договор прекращается (п.3 ст. 1037). При перемене КО – право пользователя потребовать прекращения договора или уменьшения платежей (ст. 1039)