🗊Презентация Посреднические договоры

Посреднические договоры: поручение, комиссия, агентский, коммерческая концессия Лекция № 12 С.Б. Кокина, к.ю.н., доцент кафедры гражданского и предпринимательского права НИУ ВШЭ Майнор «Правовая среда бизнеса» skokina@gmail.com skokina@hse.ru

Главные вопросы 1) от чьего имени 2) за чей счет

фидуциарный коммерческий От степени перехода из одного в другое зависит: возможна ли переадресация исполнения, субдоговоры, иное привлечение третьих лиц к исполнению возможен ли отказ от договора или только расторжение на кого приобретаются права и обязанности ответственность какие действия совершаются (юридические, фактические)

общее по всем видам посреднических договоров предусматривается обязанность посредника предоставлять отчет контрагенту действовать в интересах контрагента

Виды договоров Поименованные в ГК: поручение комиссия агентирование коммерческая концессия доверительное управление (на самостоятельное изучение) Непоименованные дистрибьюторский дилерский консигнационный и проч.

Виды договоров термин «посреднический» – не юридический, хотя и встречается в законодательстве к посредническим договорам можно отнести и договор возмездного оказания услуг, если он связан с посредническими услугами (договор будет рассмотрен в следующей лекции)

Поручение действия совершаются поверенным от имени и за счет другой стороны (доверителя) совершаются определенные юридические действия – существенное условие Права и обязанности по сделке, совершенной поверенным, возникают непосредственно у доверителя.

Поручение Доверитель - поверенный Доверитель обязан выдать поверенному доверенность (доверенности) на совершение юридических действий, предусмотренных договором поручения

Поручение регулирование дополняется главой 10 ГК (Представительство. Доверенность). (повторение Лекция № 3-4)

Поручение поскольку это фидуциарная сделка, то в общегражданском обороте предполагается безвозмездным, а обязанность уплаты вознаграждения должна быть предусмотрена законом, иными правовыми актами или договором поручения. в предпринимательской деятельности наоборот: презумпция возмездности

«за счет доверителя» возмещать поверенному понесенные издержки; обеспечивать поверенного средствами, необходимыми для исполнения поручения Доверитель обязан уплатить поверенному вознаграждение, если договор поручения является возмездным.

Поручение Поверенный обязан исполнять данное ему поручение в соответствии с указаниями доверителя. Указания доверителя должны быть правомерными, осуществимыми и конкретными Поверенный должен исполнить поручение лично. (Передоверие см. Л. № 3-4) Если возможный заместитель поверенного поименован в договоре поручения, поверенный не отвечает ни за его выбор, ни за ведение им дел. Если право поверенного передать исполнение поручения другому лицу в договоре не предусмотрено либо предусмотрено, но заместитель в нем не поименован, поверенный отвечает за выбор заместителя Доверитель может отвести кандидатуру заместителя.

Прекращение договора поручения Договор поручения прекращается вследствие: отмены поручения доверителем; отказа поверенного; смерти доверителя или поверенного, признания кого-либо из них недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим. Доверитель вправе отменить поручение, а поверенный отказаться от него во всякое время. Соглашение об отказе от этого права ничтожно. В случае коммерческого представительства сторона должна уведомить другую сторону о прекращении договора не позднее чем за тридцать дней, если договором не предусмотрен более длительный срок

Последствия прекращения поручения доверитель обязан: 1) возместить поверенному понесенные при исполнении поручения издержки, 2) уплатить ему вознаграждение соразмерно выполненной им работе, если поверенному причиталось вознаграждение

Последствия прекращения поручения 3.1) в случае отказа доверителя от договора убытки возмещаются только в случае коммерческого представительства 3.2) в случае отказа поверенного не является основанием для возмещения убытков, за исключением случаев отказа поверенного в условиях, когда доверитель лишен возможности иначе обеспечить свои интересы, а также отказа от исполнения договора, предусматривающего действия поверенного в качестве коммерческого представителя.

Последствия прекращения поручения в случае смерти поверенного, наследники обязаны принять меры к сохранению имущества и документов и передать их доверителю такая же обязанность лежит на ликвидаторе ЮЛ, являющегося поверенным

Комиссия Комитент (тот, кто поручает) – комиссионер (тот, кому поручают) заключение сделок (только!) от своего имени, но за счет комитента По сделке, совершенной комиссионером с третьим лицом, приобретает права и становится обязанным комиссионер, хотя бы комитент и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по исполнению сделки не назван в ГК исключительно предпринимательским НЕ ЯВЛЯЕТСЯ ПРЕДСТАВИТЕЛЬСКИМ

«за счет комитента» Комитент обязан: уплатить комиссионное вознаграждение, уплатить дополнительное вознаграждение за делькредере возместить комиссионеру израсходованные им на исполнение комиссионного поручения суммы Комиссионер не имеет права на возмещение расходов на хранение находящегося у него имущества комитента, если в законе или договоре комиссии не установлено иное.

Существенные условия определение конкретных юридических действий комиссионера, то есть заключение одной или нескольких сделок, определен предмет этих сделок + их существенные условия, как min. в том объеме, который необходим для осуществления комиссионером обязательства является ли комиссионное вознаграждение существенным условием договора комиссии, позиции судов расходятся; в ГК не названо существенным условием

УСЛОВИЯ КОМИССИИ может быть заключен с указанием или без указания территории его исполнения, с обязательством комитента не предоставлять третьим лицам право совершать в его интересах и за его счет сделки, совершение которых поручено комиссионеру, или без такого обязательства

комиссия 1. осуществляется в соответствии с указанием комитента 2. сделки должны заключаться на наиболее выгодных условиях

комиссия В случае, когда комиссионер совершил сделку на условиях более выгодных, чем те, которые были указаны комитентом, дополнительная выгода делится между комитентом и комиссионером поровну, если иное не предусмотрено соглашением сторон Комиссионер, продавший имущество по цене ниже согласованной с комитентом, обязан возместить последнему разницу, если не докажет, что у него не было возможности продать имущество по согласованной цене и продажа по более низкой цене предупредила еще большие убытки. Если комиссионер купил имущество по цене выше согласованной с комитентом, комитент, не желающий принять такую покупку, обязан заявить об этом комиссионеру в разумный срок по получении от него извещения о заключении сделки с третьим лицом. В противном случае покупка признается принятой комитентом. Если комиссионер сообщил, что принимает разницу в цене на свой счет, комитент не вправе отказаться от заключенной для него сделки

комиссия Комиссионер не отвечает перед комитентом за неисполнение третьим лицом сделки, заключенной с ним за счет комитента, кроме случаев, когда комиссионер не проявил необходимой осмотрительности в выборе этого лица либо принял на себя ручательство за исполнение сделки (делькредере). повышенная ответственность за исполнение сделки третьим лицом (стар-делькредере) от делькредере напрямую зависит комиссионное вознаграждение

комиссия если третье лицо не исполняет сделку, то комиссионер обязан собрать доказательства по требованию комитента передать ему права по такой сделке с соблюдением правил об уступке требования (повторение Л. № 1-2). если в сделку с третьим лицом комиссионер включил условие о запрете уступки права требования, то это не является препятствием для уступки, но является основанием для ответственности комиссионера перед третьим лицом

СУБКОМИССИЯ по умолчанию комиссионер вправе заключить договор субкомиссии, за действия субкомиссионера перед комитентом отвечает комиссионер По договору субкомиссии комиссионер приобретает в отношении субкомиссионера права и обязанности комитента До прекращения договора комиссии комитент не вправе без согласия комиссионера вступать в непосредственные отношения с субкомиссионером, если иное не предусмотрено договором комиссии.

Прекращение договора В силу определенных обстоятельств: смерти комиссионера, признания его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим; признания индивидуального предпринимателя, являющегося комиссионером, несостоятельным (банкротом). В случае объявления комиссионера несостоятельным (банкротом) его права и обязанности по сделкам, заключенным им для комитента во исполнение указаний последнего, переходят к комитенту

Прекращение договора В одностороннем порядке: Со стороны комитента 2 тип оснований (Лекция № 7) – отказ от договора Со стороны комиссионера 1 тип оснований – основания должны быть указаны в законе или в договоре

Односторонний отказ от (исполнения) договора 1 тип оснований: по соглашению сторон (основания и порядок расторжения определены договором). Это внесудебный порядок. Надо иметь основания для расторжения. 2 тип оснований: возможность отказа от договора в одностороннем порядке без объяснения причин предусмотрена законом (договор возмездного оказания услуг, поручения). Это внесудебный порядок. 3 тип оснований: отказ от договора подразумевает наличие причин(например, существенное нарушение договора, утрата интереса Кр к исполнению). Может быть как внесудебным, так и судебным порядком. Надо иметь основания для расторжения.

Отказ комитента Комитент вправе в любое время отказаться от исполнения договора комиссии, отменив данное комиссионеру поручение. Комиссионер вправе требовать возмещения убытков, вызванных отменой поручения Если договор бессрочный просто уведомить за месяц Последствия: В этом случае комитент обязан выплатить комиссионеру вознаграждение за сделки, совершенные им до прекращения договора, а также возместить комиссионеру понесенные им до прекращения договора расходы + незамедлительно распорядиться своим находящимся в ведении комиссионера имуществом

Отказ комиссионера Комиссионер не вправе, если иное не предусмотрено договором комиссии, отказаться от его исполнения, за исключением случая, когда договор заключен без указания срока его действия. Последствия те же 1

Агентирование 1) Агент – Принципал 2) вознаграждение агента 3) совершать юридические и иные действия 4.1) от своего имени, но за счет принципала приобретает права и становится обязанным агент, хотя бы принципал и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по исполнению сделки 4.2) либо от имени и за счет принципала. права и обязанности возникают непосредственно у принципала

Агентирование: субсидиарное применение норм К отношениям, вытекающим из агентского договора, соответственно применяются правила, предусмотренные поручением или комиссии, в зависимости от того, действует агент по условиям этого договора от имени принципала или от своего имени, если эти правила не противоречат положениям настоящей главы или существу агентского договора.

Агентирование: существенные условия существенные условия те же, что и в договоре поручения и комиссии вознаграждение однозначно НЕ является существенным

Агентирование: ограничительные условия 1. Агентским договором может быть предусмотрено обязательство принципала не заключать аналогичных агентских договоров с другими агентами, действующими на определенной в договоре территории, либо воздерживаться от осуществления на этой территории самостоятельной деятельности, аналогичной деятельности, составляющей предмет агентского договора. 2. Агентским договором может быть предусмотрено обязательство агента не заключать с другими принципалами аналогичных агентских договоров, которые должны исполняться на территории, полностью или частично совпадающей с территорией, указанной в договоре.

Агентирование: условия 3. Условия агентского договора, в силу которых агент вправе продавать товары, выполнять работы или оказывать услуги исключительно определенной категории покупателей (заказчиков) либо исключительно покупателям (заказчикам), имеющим место нахождения или место жительства на определенной в договоре территории, являются ничтожными. ст. 1007 ГК

Агентирование: условия применение условий ст. 1007 ГК должны быть прямо установлены договором. Ст. 1007 ГК не устанавливает санкций за нарушение этих условий судебная практика предъявляет требование к применению ответственности за нарушение условий договора по : из содержания договора должны прямо следовать основание и порядок применения установленной санкции. За нарушение принципалом ограничения прав применяется ответственность, если таковая прямо предусмотрена и детально урегулирована договором

Агентирование: отчет о расходах к отчету агента должны быть приложены необходимые доказательства расходов, произведенных агентом за счет принципала Принципал должен возразить против отчета в течение тридцати дней, если соглашением сторон не установлен иной срок. В противном случае отчет считается принятым принципалом.

Субагентский договор по умолчанию агент может заключать агентским договором может быть предусмотрена обязанность агента заключить субагентские договоры обязанным перед принципалом остается агент заключать сделки от имени и за счет принципала субагент не может, а если может условия агентского договора позволяют, то по правилам обязательства поручения

Агентирование: прекращение договора отказа одной из сторон от исполнения договора, заключенного без определения срока окончания его действия; (1 тип оснований) если договор срочный, то тогда возможно расторжение договора в связи с существенным нарушением его условий с применением 450-452 ГК (3 тип оснований). Это правило действует для обеих сторон смерти агента, признания его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим; признания индивидуального предпринимателя, являющегося агентом, несостоятельным (банкротом).

Коммерческая концессия правообладатель – пользователь договор предпринимательский для обеих сторон предмет: предоставление для использования* комплекса, принадлежащих правообладателю исключительных прав: на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау) + деловой репутации и коммерческого опыта правообладателя в определенном объеме

Коммерческая концессия Пользователь действует от своего имени в своих интересах, но под личиной правообладателя

Коммерческая концессия субсидиарно применяются нормы IV части ГК о лицензионном договоре

Коммерческая концессия: что оговаривается в договоре объем использования (в частности, с установлением минимального и (или) максимального объема использования), территории использования (может не указываться) определенная сфера предпринимательской деятельности (продаже товаров, полученных от правообладателя или произведенных пользователем, осуществлению иной торговой деятельности, выполнению работ, оказанию услуг).

Коммерческая концессия: существенные условия (с учетом требований о лицензионном договоре) - указание на исключительные права, передаваемые по договору, способы использования (п. 1 ст. 1027 ГК РФ); - объем передаваемых прав (п. 2 ст. 1027 ГК РФ); - условие о размере вознаграждения (п. 1 ст. 1027 ГК РФ); - форма выплаты вознаграждения (ст. 1030 ГК РФ)

Коммерческая концессия: форма и государственная регистрация Договор коммерческой концессии должен быть заключен в письменной форме. Несоблюдение письменной формы договора влечет его ничтожность. В части комплекса исключительных прав по договору коммерческой концессии подлежит государственной регистрации в Роспатенте При несоблюдении требования о государственной регистрации предоставление права использования считается несостоявшимся.

Коммерческая субконцессия Стороны: вторичный правообладатель – вторичный пользователь Право на заключение субконцессионных договоров пользователем должно быть предусмотрено договором. Может быть предусмотрено количество субконцессий. Субконцессия следует судьбе концессии, кроме досрочного расторжения концессии (или расторжения бессрочного договора): в этом случае правообладатель может принятия на себя права и обязанности по субконцессионному договору

Коммерческая субконцессия Пользователь несет субсидиарную ответственность за вред, причиненный правообладателю действиями вторичных пользователей, т.е. вторичный пользователь отвечает непосредственно перед правообладателем

Коммерческая концессия: ограничения прав сторон (примеры) обязательство правообладателя не предоставлять другим лицам аналогичные комплексы исключительных прав для их использования на закрепленной за пользователем территории либо воздерживаться от собственной аналогичной деятельности на этой территории; обязательство пользователя не конкурировать с правообладателем на территории, на которую распространяется действие договора коммерческой концессии отказ пользователя от получения по договорам коммерческой концессии аналогичных прав у конкурентов (потенциальных конкурентов) правообладателя и т.д.

Коммерческая концессия: ограничения прав сторон (примеры) Условия договора коммерческой концессии, предусматривающие обязательство пользователя продавать товары, выполнять работы или оказывать услуги исключительно покупателям (заказчикам), имеющим место нахождения, место жительства на определенной договором территории, являются ничтожными. Ограничительные условия могут быть признаны недействительными по требованию антимонопольного органа или иного заинтересованного лица, если эти условия с учетом состояния соответствующего рынка и экономического положения сторон противоречат антимонопольному законодательству. (Закон «О защите конкуренции»)

Коммерческая концессия Правообладатель несет субсидиарную ответственность по предъявляемым к пользователю требованиям о несоответствии качества товаров (работ, услуг), продаваемых (выполняемых, оказываемых) пользователем по договору коммерческой концессии.

Преимущественное право пользователя (=аренда) Пользователь, надлежащим образом исполнявший свои обязанности, по истечении срока договора коммерческой концессии имеет преимущественное право на заключение договора на новый срок. При заключении договора коммерческой концессии на новый срок условия договора могут быть изменены по соглашению сторон.

Преимущественное право пользователя Если правообладатель отказал пользователю в заключении договора коммерческой концессии на новый срок, но в течение года со дня истечения срока договора с ним заключил с другим лицом договор коммерческой концессии, по которому предоставлены те же права, какие были предоставлены пользователю по прекратившемуся договору, на тех же условиях, пользователь вправе потребовать по своему выбору в суде перевода на себя прав и обязанностей по заключенному договору и возмещения убытков, причиненных отказом возобновить с ним договор коммерческой концессии, или только возмещения таких убытков

Коммерческая концессия: прекращение договора без указания срока – отказ любой стороны + уведомление мин. за шесть месяцев (2 тип оснований) (если предусмотрено договором) каждая из сторон отказаться + уведомление за 30 дней + отступное (2 тип оснований) при наличии нарушений договора в качестве оснований, указанных в п. 1.1 ст. 1037 ГК (3 тип оснований) расторжение договора должно регистрироваться в Роспатенте

Коммерческая концессия: прекращение договора В случае прекращения принадлежащего правообладателю права на товарный знак, знак обслуживания или на коммерческое обозначение, когда такое право входит в комплекс исключительных прав, предоставленных пользователю по договору коммерческой концессии, без замены прекратившегося права новым аналогичным правом договор коммерческой концессии прекращается.

Коммерческая концессия: изменение КО договор продолжает действовать в отношении нового коммерческого обозначения правообладателя пользователь может потребовать расторжение договора и возмещение убытков. В случае продолжения действия договора пользователь вправе потребовать соразмерного уменьшения причитающегося правообладателю вознаграждения.

Коммерческая концессия: прекращение договора При объявлении правообладателя или пользователя несостоятельным (банкротом) договор коммерческой концессии прекращается.

Коммерческая концессия: сохранение договора в силе Переход к другому лицу какого-либо исключительного права, входящего в предоставленный пользователю комплекс исключительных прав, не является основанием для изменения или расторжения договора коммерческой концессии. Новый правообладатель становится стороной этого договора в части прав и обязанностей, относящихся к перешедшему исключительному праву. 2. В случае смерти правообладателя его права и обязанности по договору коммерческой концессии переходят к наследнику при условии, что он зарегистрирован или в течение шести месяцев со дня открытия наследства зарегистрируется в качестве индивидуального предпринимателя. В противном случае договор прекращается.

Коммерческая концессия: сохранение договора в силе Осуществление прав и исполнение обязанностей умершего правообладателя до принятия наследником этих прав и обязанностей или до регистрации наследника в качестве индивидуального предпринимателя осуществляются управляющим, назначаемым нотариусом.

Коммерческая концессия: прекращение исключительного права истек срок либо право прекратилось по иному основанию договор коммерческой концессии продолжает действовать, за исключением положений, относящихся к прекратившемуся праву пользователь имеет право потребовать соразмерного уменьшения причитающегося правообладателю вознаграждения.