🗊Презентация Особенности правоприменения в международном частном праве. (Тема 4)

Тема 4. Особенности правопри-менения в МЧП 2. Проблемы, связанные с применением иностранного права

2.1. Общий подход к пониманию иностранного права

Концептуальный подход к пониманию иностранного права

Как суд применяет иностранное право (ст. 1191 ГК РФ)

Как суд применяет иностранное право Общий принцип – российский судья должен применить иностранные нормы так, как их бы применил соответствующий иностранный судья (пример про недопустимость судебной экспертизы и экспертного заключения). Закон «О международном частном праве» Австрии, § 3: иностранное право подлежит применению так, как оно применяется в сфере действия страны происхождения. ГК Мексики 1988 г., п. 4 ст. 14: иностранное право «применяется так, как его применял бы соответствующий иностранный судья».

2.2. Установление содержания иностранного права Отношение сторон к иностранному праву: П. 2 ст. 1191 ГК РФ: Лица, участвующие в деле (Глава 4 ГПК РФ), могут представлять документы, подтверждающие содержание норм иностранного права, на которые они ссылаются в обоснование своих требований или возражений, и иным образом содействовать суду в установлении содержания этих норм. Абз.3 п. 2 ст. 1191 ГК РФ: По требованиям, связанным с осуществлением сторонами предпринимательской деятельности, обязанность по предоставлению сведений о содержании норм иностранного права может быть возложена судом на стороны. Проблемы – документы, представляемые сторонами, не удостовяеряются.

Кто помогает судье в установлении содержания иностранного права?

Если не удалость установить содержание иностранного права П. 3 ст. 1191 ГК РФ: Если содержание норм иностранного права, несмотря на предпринятые в соответствии с настоящей статьей меры, в разумные сроки не установлено, применяется российское право.

В Англии Английский судья всегда применяет lex fori (закон суда, то есть, английское право. Это называется «презумпцией тождественности» иностранного права английскому праву. Стороны должны представлять суду доказательства того, что иностранное право отличается от английского права, и просить его применить это иностранное право.

2.3. Применение права страны со множественностью правовых систем Статья 1188. Применение права страны с множественностью правовых систем: В случае, когда подлежит применению право страны, в которой действуют несколько правовых систем, применяется правовая система, определяемая в соответствии с правом этой страны. Если невозможно определить в соответствии с правом этой страны, какая из правовых систем подлежит применению, применяется правовая система, с которой отношение наиболее тесно связано.

Интерлокальные (территориальные) коллизии Право США: каждый штат имеет свое право, сложившееся из собственных судебных прецедентов и статутов. В Италии рассматривается вопрос о наследстве гражданина США, родившегося в Калифорнии. Ст. 46 Закона Италии о реформе итальянской системы МЧП – гражданство наследодателя в момент смерти. В США наследственное право в каждом штате свое. Возможна обратная отсылка (к недвижимости).ъ В Италии определяется брачный возраст россиянки, постоянно проживающей во Владимире. В России заключается брак с гражданином США, подданным Великобритании.

Интерперсональные коллизии Подсистемы права для круга лиц, объединенных религией либо цивилизацией (например, кодифицированное право для европейцев в бывшей метрополии и обычное право племен туземцев в странах экваториальной Африки. В России заключается брак с гражданином Израиля (семейное право зависит от религии: ислам, христианство, иудаизм). С гражданином южного Кипра (семейное право православной, римской католической, армянской церквей).

Интертемпоральные коллизии Отечественная КН отсылает к иностранному праву, в котором по данному отношению существуют два разновременно изданных закона. Например, в момент возникновения действовал один закон, а в момент рассмотрения – другой. Коллизионная норма отправляет к праву Германии, на территории которой проживал до 1990 года российский гражданин. На тот момент действовало право ГДР. ч. 1 § 1 ст. 235 прежнее право, т.е. право ГДР, продолжает применяться только тогда, когда наследодатель умер до вступления в силу Акта присоединения (Москва, 12 сентября 1990 год).

2.4. Взаимность Важна в областях: При определении правового положения иностранных ФЛ и ЮЛ. При правовом регулировании иностранных инвестиций При регулировании отношения, связанных с интеллектуальной собственностью В сфере международного гражданского и арбитражного процессов.

2.5. Оговорка о публичном порядке Принцип МЧП – защита отечественного правопорядка, то есть, применяемые нормы иностранного права не должны нарушать основополагающие принципы местного правопорядка. Определение: Это устои правовой системы и коренные интересы общества и государства, основы морали. Элементы публичного порядка: Основополагающие, фундаментальные принципы российского права (конституционные и частноправовые) Общепринятые принципы морали, на которые опирается российский правопорядок Законные интересы российских граждан и юридических лиц, российского общества и государства, защита которых является основной задачей правовой системы страны. Общепризнанные принципы и нормы международного права, являющиеся частью российской правовой системы, включая международно-правовые стандарты прав человека. Религиозные постулаты, традиции

Оговорка о публичном порядке в судебной практике Основы общественного строя российского государства, основы морали, главные религиозные постулаты, главные традиции в области экономики и культуры, на базе которых сформировалось российское гражданское общество, а также основополагающие принципы российского права, в том числе основные начала гражданского права Фундаментальные правовые начала (принципы), которые обладают высшей императивностью, универсальностью, особой общественной и публичной значимостью, составляют основу построения экономической, политической, правовой системы государства.

Оговорка о публичном порядке в РФ Статья 1193. Оговорка о публичном порядке Норма иностранного права, подлежащая применению в соответствии с правилами настоящего раздела, в исключительных случаях не применяется, когда последствия ее применения явно противоречили бы основам правопорядка (публичному порядку) РФ с учетом характера отношений, осложненных иностранным элементом. В этом случае при необходимости применяется соответствующая норма российского права. Отказ в применении нормы иностранного права не может быть основан только на отличии правовой, политической или экономической системы соответствующего иностранного государства от правовой, политической или экономической системы РФ.

Оговорка о публичном порядке в МД Гаагская конвенция о праве, применимом к договорным обязательствам 1980 г. Гаагская конвенция о праве, применимом к договорам международной купли-продажи 1988 г. Нью-Йоркская конвенция «О признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений» 1958 г.

Судебная практика по оговорке о публичном порядке Информационное письмо президиума ВАС РФ от26.02.2013 N 156 «Обзор практики рассмотрения Арбитражными судами дел о применении оговорки о публичном  порядке как основания отказа в признании и привидении в исполнение иностранных судебных и арбитражных решений» Постановление Президиума Верховного Суда РФ от 2 июня 1999 г. № 19-пв-99пр

Примеры применения оговорки о публичном порядке - Практика французских судов при защите частной собственности: 1954 г. – картины Пикассо (Декрет В.И. Ленина о национализации картинной галереи С.И. Щукина), 1993 – картины Матисса. - Пакистан отменяет тендер на право покупки 75 процентов акций Pakistan Steel Mills из-за связи с Индией. - заморожена сделка по приобретению американским фондом Carlyle китайской промышленностроительной фирмы Xugong Group на сумму 370 млн. долл. - Две жены подданного Марокко - Пример про подкуп главного лица российского ФГУП (возбуждено дело по ст. 204 УК РФ («коммерческий подкуп»). - Надлежащее извещение общества.

Оговорка о публичном порядке за рубежом конфискация без должной компенсации, контрабандные договоры, подкуп должностных лиц, обход императивных норм иностранного права (правила валютного законодательства), а также вопросы семейного и наследственного права: допустимость развода на основании одностороннего волеизъявления мужа (репудиация), признание полигамных браков. контракты, ограничивающие торговлю или заключенные под влиянием либо под принуждением, контракты о торговле с врагом или нарушающие законы дружественной страны; статус рабства или гражданской смерти, отсутствие правоспособности на заключение брака у священников и монахов согласно законам некоторых католических стран. Религиозные обычаи шариата: иски о наказании супруга, наследование в ущерб нетрудоспособным иждивенцам

2.6. Нормы непосредственного применения Статья 1192. Нормы непосредственного применения 1. Правила настоящего раздела не затрагивают действие тех императивных норм законодательства Российской Федерации, которые вследствие указания в самих императивных нормах или ввиду их особого значения, в том числе для обеспечения прав и охраняемых законом интересов участников гражданского оборота, регулируют соответствующие отношения независимо от подлежащего применению права (нормы непосредственного применения). 2. При применении права какой-либо страны согласно правилам настоящего раздела суд может принять во внимание императивные нормы права другой страны, имеющей тесную связь с отношением, если согласно праву этой страны такие нормы являются нормами непосредственного применения. При этом суд должен учитывать назначение и характер таких норм, а также последствия их применения или неприменения.

Примеры - Раньше – п. 3 ст. 162 ГК РФ – форма внешнеэкономической сделки СНИПы Оговорка «об эксклюзивности»: ст. 9, ст. 209, недействительность – ст. 168. Исключительная подсудность Ранее – п. 3 ст. 162 ГК РФ – форма внешнеэкономической сделки.